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近些年国内部分企业CEO或最大股东传出移民的新闻,使得大众开始质疑CEO移民,企业还算本国企业吗?

在笔者看来企业CEO的国籍转换与公司本身属于哪国,本身就属于一个伪命题。

现行外资企业相关法律法规对内资企业自然人股东变更国籍是否改变企业性质即是否应由内资变外资并无明确规定,但从部门规章及其他规范性文件层面,对该问题倒有涉及,主要为商务部门及外管部门的规定,即:

(1)商务部《关于外国投资者并购境内企业的规定》(原10号文现2009年6号文)第五十五条之规定:“境内公司的自然人股东变更国籍的,不改变该公司的企业性质”;

(2) 《国家外汇管理局综合司关于取得境外永久居留权的中国自然人作为外商投资企业外方出资者有关问题的批复》(汇综复[2005]64号):“中国公民取得境外永久居留权后回国投资举办企业,参照执行现行外商直接投资外汇管理法规。中国公民在取得境外永久居留权前在境内投资举办的企业,不享受外商投资企业待遇。”

 在理论界,关于是否构成外资共存在如下三种观点:

(1) 身份说:即只要具备外资构成的身份要件(如属于外国国籍或港、澳、台身份等),其出资即构成外资,应履行外资审批手续;

(2)  资金来源说:即如是用外汇出资,则不论该等出资系外方还是中方国籍身份的人,该等股权均为外资;

(3)  混合说:即必须同时满足身份和外汇两项条件,该等出资方能被视为外资。但理论毕竟是理论,严谨的法律分析尚需有相关规定之支持。

 根据目前工商及商务主管部门的实务操作,存在政府部门认为内资企业自然人股东变更国籍的,不改变企业性质,即依然为内资的认定情况;但如前所述,该做法缺乏法律法规层面的支持依据,前述10号文系针对外资并购情形而有专门规定,而汇综复[2005]64号文亦未明确对于自然人股东开办企业后改变身份的,虽然“不享受外商投资企业待遇”,但是否应当变更为外资企业的问题。

就目前已上市企业披露情况而言,对于股东变更身份的(如取得永久居留权或变更国籍的),证监会通常会关注股东所持股份的性质、发行人的企业性质(内资还是外资企业)及认定依据、所涉法律程序是否规范等问题。较多案例显示股东变更身份不改变企业性质,如博深工具、美亚柏科;但亦有案例显示股东变更身份可以变更企业性质,如中能电器。

此外移民美国这个概念也是模糊的,获得美国永久居民卡(United States Permanent Resident Card),亦称作绿卡(green card)与成为美国公民是有很大区别的。

 所以无论oppo或vivo的CEO移民,是不会改变这两家公司的性质的。


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